十一二章 法的渊源
(一)当代中国法的正式渊源
1、宪法:世界人大有权修改宪法;世界人大常委会有权阐明宪法;世界人大及其常委会保证宪法的履行。
2、法律
3、行政法则
4、处所性法则、平易近族自治法则、经济特区的标准性文件
5、特别行政区的法律
6、规章
(二)当代中国的非正式渊源
1、习气
2、判例
3、政策
(三)中国现行重要法的渊源
法律的渊源(法律情势):指那些来源差别(制订法与非制订法、破法构造制订与当局制订,等等)、因此存在法的差别效力意思跟感化的法的外在表示情势。 当代中国法律渊源是以宪法为核心的制订法情势,我国社会主义法律渊源可分为以下多少类:
1、宪法 。宪法是由世界国平易近代表大会依特别顺序制订的存在最高效力的基本法。宪法是我国的基本大法,在我国法律体系中存在最高的法律地位跟法律效力,是我国最高的法律渊源。宪法重要由两个方面的基本标准构成,一是《中华国平易近共跟国宪法》。二是其余从属的宪法性文件,重要包含:重要国度构造构造法、推举法、平易近族地区自治法、特别行政区基本法、国籍法、国旗法、国徽法、保护公平易近权力法及其他宪法性法律文件。
2、法律。法律是指由世界国平易近代表大会跟世界国平易近代表大会常务委员会制订颁布的标准性法律文件,即广义的法律,其法律效力仅次于宪法。法律分为基本法律跟一般法律(非基本法律、专门法)两类。基本法律是由世界国平易近代表大会制订的调剂国度跟社会生活中带有广泛性的社会关联的标准性法律文件的统称,如刑法、平易近法、诉讼法以及有关国度机构的构造法等法律。一般法律是由世界国平易近代表大会常务委员会制订的调剂国度跟社会生活中某种具体社会关联或其中某一方面内容的标准性文件的统称。其调剂范畴较基本法律小,内容较具体,如商标法、文物保护法等。
3、行政法则。行政法则是国度最高行政构造国务院根据宪法跟法律就有关履行法律跟履行行政管理权柄的成绩,以及根据世界人大的特别受权所制订的标准性文件的总称。其法律地位跟法律效力仅次于宪法跟法律,但高于处所性法则跟法则性文件。
4、处所性法则。处所性法则是指依法由有处所破法权的处所国平易近代表大会及其常委会就处所性事件以及根据当地区现真相况履行法律、行政法则的须要所制订的标准性文件。
5、行政规章。国务院各部、委员会、中国国平易近银行、审计署跟存生手政管理本能机能的直属机构,以及省、自治区、直辖市国平易近当局跟较大的市的国平易近当局所制订的标准性文件称规章。内容限于履行法律、行政法则,处所法则的规定,以及相干的具体行政管理事项。
6、自治法则。根据《宪法》跟《平易近族地区自治法》的规定,平易近族自治处所的国平易近代表大会有权按照外地平易近族的政治、经济跟文化的特点,制订自治条例跟单行条例。其实用范畴是该平易近族自治处所。自治条例是平易近族自治处所根据自治权制订的综合性法文件,是规定本自治区履行地区自治的比较严重成绩的标准性文件;单行条例则是根据自治权制订的调剂某一方面事项的标准性法文件。
7、国际条约。国际条约指我国与本国缔结、参加、签订、参加、否定的双边、多边的条约、协定跟其孑遗在条约性质的文件(国际条约的称号,除条约外另有条约、协定、协定、议定书、宪章、盟约、换文跟结合宣言等)。这些文件的内容除我国在缔结时发布持保存看法不受其束缚的以外,都与国内法存在一样的束缚力,所以也是我国法的渊源。
8、其他法的渊源
(一)一国两制前提下特别行政区的标准性法文件
(二)中心军事委员会制订的军事法则跟军内有关方面制订的军事规章
(三)有关构造受权其余构造所制订的标准性文件
第十三章 法的分类
(一)法的一般分类
1、国内法与国际法
(1)国内法是指由国内有破法权的主体系定的、其效力范畴一般不超出本国主权范畴的法律、法则跟其他标准性法文件。国内法律关联的主体重如果团体跟构造。
(2)国际法是由参加国际关联的两个或两个以上国度或国际构造间制订、承认或缔结确切定其相互关联中权力跟任务的,并实用于它们之间的法。其重要表示情势是国际条约。国际法律关联的主体重如果国度。
2、成文法与不成文法
(1)成文法又称制订法,是指有破法权或破法性权柄的国度构造制订或承认的以标准化的成文情势呈现的标准性法文件。
(2)不成文法是指由国度有权构造承认的、不存在文字情势或虽有文字情势但却不存在标准化成文情势的法。世界上也有履行不成文宪法的国度,比方英国,散见于一些判例法则。
3、基本法与一般法
(1)基本法指的是在全部法的渊源体系中一般说居于最洼地位的一种标准性法文件。一般宪法是一个国度的基本大法。
(2)一般法是宪法以外的全部法的统称。一般法地位跟效力低于宪法,其内容涉及的是某类社会关联,其顺序也比较简单。
4、一般法与特别法
一般法指对一般人、一般事项、一般时光、一般空间范畴有效的法。特别法指对特定的人、特定事项有效,或在特定地区、特准时光有效的法。
5、实体法与顺序法
(1)实体法一般是指以规定主体的权力、任务关联或权柄、职责关联为重要内容的法。
(2)顺序法平日指以保证主体的权力跟任务得以实现或保证主体的权柄跟职责得以履行所需顺序或手续为重要内容的法。
(二)法的特别分类
1、公法与私法
公法与私法的分别重要存在于平易近法法系。是平易近法法系分别部分法的基本。分其余标准在于法所保护的好处是国度公益还是私家好处。乌尔比安的这一分别标准在平易近法法系被作为传统持续上去。公法一般包含宪法、行政法、刑法、顺序法。私法在平易近法法系国度一般分别为平易近法、商法两大部分。
2、一般法与衡平法
(1)一般法与衡平法的分别存在于一般法法系国度。一般法是产生于司法判决、由法官所发明的法。在11世纪英王的王室法院(其后通称一般法法院)根据英王敕令、诺曼底人习气,并参照外地习气停止判决。
(2)衡平法是14世纪后在英国产生跟开展起来的,作为对一般法的修改跟补充情势而存在并与一般法平行开展的一种判例法。
第十四章 法律体系
(一)法律体系
法律体系是一国以全部现行法为基本所奥鹏北师答案请进:opzy.net或请联系微信:1095258436
构成的,作为一个无机同一体存在的法的团体。现代法律体系,平日指一国全部现行法按必定标准组合为多少部分法所构成的一个无机接洽的团体。
(二)部分法
1、分别部分法的原则
(1)合目标性原则。
(2)从现实出发原则。
(3)恰当均衡原则。
(4)绝对牢固原则。
2、分别部分法的标准
(1)法律所调剂的社会关联品种,即调剂东西。这是分别部分法的重要的、第一位标准。
(2)社会关联的法律调剂机制。这是分别部分法的第二位标准。
3、法律体系中的重要部分法(重点)
现行中国法律体系的微不雅框架,可能由两个档次的部分法构成。宪法、行政法、平易近商法、经济法、社会法、情况法、刑法、顺序法可能视为第一档次的部分法,其他法的集群是第二档次的部分法。
①宪法是全部法律体系的基本,重要表示情势是《中华国平易近共跟国宪法》跟全部宪法性法律。
②行政法,是指行政主体生手使行政权柄跟接收行政法制监督过程中而与行政绝对人、行政法制监督主体之间产生的各种关联,以及行政主体外部产生的各种关联的法律标准的总称。它由标准行政主体跟行政权设定的行政构造法、标准行政权行使的行政行动法、标准行政权运转顺序的行政顺序法、标准行政权监督的行政监督法跟行政接济法等部分构成。
③平易近商法是由调剂同等主体之间的财富关联、人身非财富关联跟商事关联的法律、法则、规章跟法的规矩凑集而成的部分法。其调剂特点重要在于保持自愿、同等、合意、等价、有偿原则。
④经济法是对社会主义商品经济关联停止团体、体系、单方面、综合调剂的一个法律部分。在现阶段,它重要调剂社会出产跟再出产过程中,以各种构造为基本主体所参加的经济管理关联跟必定范畴的运营和谐关联。
⑤社会法,是中国频年来在完美市场经济法律体系,落实科学开展不雅、构建社会主义跟谐社会的历史大潮中应运而生的新兴法律门类跟法律学科。中国现行的社会法:《休息法》、《休息条约法》、《工会法》、《未成年保护法》、《老年人权利保护法》、《妇女权利保证法》、《残疾人保证法》、《矿山保险法》、《红十字会法》、《公益奇迹捐献法》、《花费者权利保护法》。
⑥情况法,情况保护法则定国度构造、企业奇迹单位、集团跟公平易近在情况保护方面的行动原则跟守法的义务,内容非常广泛。
⑦顺序法,是正确切施实体法的保证,审判活动则是实体法跟顺序法的综合应用。因为顺序法是一个大不雅点,既包含行政顺序法、破法顺序法跟推举规矩、议事规矩等非诉讼顺序法,也包含行政诉讼法、刑事诉讼法、平易近事诉讼法等。
⑧刑法是规定犯法、刑事义务跟科罚的法律,是控制政权的统治阶级为了保护本阶级政治上的统治跟经济上的好处,根据本人的意志,规定哪些行动是犯法并应当负何种刑事义务,赐与犯法人何种刑事处罚的法律标准的总称。刑法有广义与广义刑法之分。广义刑法是全部刑事法律标准的总称,广义刑法仅指刑法典,在我国即《中华国平易近共跟国刑法》。
第十五章 法的履行
(一)法的履行
法的履行,也叫法律的履行,是指法在社会生活中被人们现实履行。以履行法律的主体跟法的内容为标准,法的履行方法可能分为三种:法的按照,法的履行,法的实用。
第一,法的按照,可能有广义与广义两种含义。广义的法的按照,就是法的履行。广义的法的按照,也叫守法,专指公平易近、社会构造跟国度构造以法律为本人的行动原则,按照法律行使权力、权力,履行任务的活动。当真按照法律是广大国平易近大众实现本人基本好处的必定请求。当真按照法律,是建立社会主义法治国度的须要前提。
第二,法的履行,简称法律,是指掌管法律,手持法律办事,传播、实现法律。广义的法律,或法的履行,是指全部国度行政构造、司法构造及其公职人员按照法定权柄跟顺序履行法律的活动。广义的法律,或法的履行,则专指国度行政构造及其公职人员依法行使管理权柄、履行职责、履行法律的活动。
第三,法的实用,平日是指国度司法构造根据法定权柄跟法定顺序,具体利用法律处理案件的专门活动。法的实用是由特定的国度构造及其公职人员,按照法定权柄履行法律的专门活动,存在国度权威性。法的实用是司法构造以国度强迫力为后台履行法律的活动,存在国度强迫性。法的实用是司法构造按照法定顺序、应用法律处理案件的活动,存在严格的顺序性及合法性。法的实用必须有标明法的实用成果的法律文书,如判决书、裁定书跟决定书等。
(二)法的效力
1、对人效力
2、空间效力
3、时光效力
(三)法的实现
法的实现,指法经由过程履行,在社会生活中产生了实效,其目标、请求跟价值等请求成为现实。
法的实现包含三个要素:
1、法的请求。法律标准规定了人们的行动形式,表现着法对人们行动的请求。
2、法的履行。法律标准为人们的行动供给了一种抽象的、一般的请求,要将这种抽象具体化,必须要经由过程法的履行,使法在现实生活中被人们所按照跟履行。
3、法的实效。所谓法的实效是存在法律效力的制订法在现实社会生活中被履行、实用、按照的状况。法的履行要存在牢固性,不克不及朝令夕改。
(四)法律溯及力
法律溯及力,也称法律溯及既往的效力,是指法律对其掉效早年的变乱跟行动能否实用。假照实用,就存在溯及力;假如不实用,就不溯及力。
法律能否存在溯及力,差别法律标准之间的情况是差其余。就有关侵权、违约的法律跟刑事法律而言,一般以法律不溯及既往为原则。但是,法律不溯及既往并非绝对。现在各国采取的惯例时“从旧兼从轻”的原则,即新法原则上不溯及既往,但是新法不认为犯法或许罪恶较轻的,实用新法。而在某些有关平易近事权力的法律中,法律有溯及力。
第十六章 法律关联
(一)法律关联的分类
1、按照法律关联产生的根据、履行的本能机能跟实现标准的内容差别,法律关联可能分为调剂性法律关联跟保护性法律关联。
产生根据
履行的本能机能
实现标准的内容
能否须要制裁
调剂性法律关联
合法行动
调剂本能机能
行动形式
无需
保护性法律关联
守法行动
保护本能机能
否定的法律成果
须要
2、按法律主体在法律关联中的地位——纵向(附属)的法律关联跟横向(平权)的法律关联
法律主体在法律关联中的地位
法律主体权力任务的强迫性程度
举例
纵向法律关联
地位差别等,存在管理关联、服从关联或监督关联
存在强迫性,不克不及随便让渡,也不克不及恣意放弃
刑事法律关联
横向法律关联
地位同等
存在必定程度的恣意性
夫妻关联、平易近事条约关联、休息法律关联
3、按照法律主体的多少跟权力任务能否分歧为根据——单向(单务)法律关联跟双向(双边)法律关联跟多向(多边)法律关联。
(1)单向法律关联是指权力人仅享有权力,任务人仅履行任务,两者之间不存在相反的关联。如不附前提的赠与关联。
(2)双向法律关联是指在特定的两边法律主体之间,存在两个密弗成分的单向权力任务关联,其中一方主体的权力对应一方主体的任务,反之亦然。
(3)多向(多边)法律关联,又称“复合法律关联”或“复杂的法律关联”,是三个或三个以上相干法律关联的复合体。
4、按拍照干的法律关联感化跟地位差别法律关联可分为:第一性法律关联(主法律关联)跟第二性法律关联(从法律关联)。
(1)第一性法律关联(主法律关联),是人们之间依法树破的不依附其余法律关联而独破存在的法律关联或在多向法律关联中居于安排地位的法律关联。
(2)由此而产生的、居于从属地位的法律关联,就是第二性法律关联或从法律关联。比方基于本权产生的诉权、恳求权等等。
(二)法律关联的构成要素
1、法律关联的主体
所谓法律关联的主体指法律关联的参加人,即在法律关联中享有权力或承担任务的人,享有权力的一方是权力人,承担任务的一方是任务人。
法律关联的客体
法律关联客体是指法律关联主体之间的权力跟任务所指向的东西。它是构成法律关联的要素之一。法律客体是法律关联产生跟存在的前提,包含五大类:物;人身、品德;智力成果;行动;信息。
(1)物,指以必定物理状况存在的有形物。可能是天然物,如地皮、河道、树木,也可能是出产品,如电视机、打算机、汽车;可能是什物,如房屋、电冰箱,也可能是有价证券,如支票、汇票、股票、债权。也可能分为天然物跟人的休息发明物。
(2)人身、品德,分辨代表人的物质状况跟精力状况。一方面,人身跟品德是生命权、身材权、安康权、姓名权、肖像权等人身权指向的客体;另一方面,人身跟品德又是禁止合法拘禁他人、禁止凌辱或诋毁他人等法律任务所指向的客体。
(3)智力成果,指人经由过程智力休息所发明出来的智力产品,如技巧成果、商标计划、学术著作、文艺作品、电脑软件等。
(4)行动。作为法律关联的行动指任务人按照法定或商定的任务而必须履行的行动,包含作为跟不作为两种情况。
(5)信息。作为法律关联客体的信息是指有价值的情报或资讯,如矿业情报、产业情报、国度机密、贸易机密、团体隐私等。现在,我国曾经呈现了有关互联网中团体博客、播客、微博、空间资讯的权力归属与持续案件。